您的位置：宣亚“蛇吞象”购映客：规避借壳何以花样百出
关键原因或许在于当前法规对借壳上市的认定上并不完善。《上市公司重大资产重组管理办法》中未对重组上市进行原则定义，只在第十三条规定了重组上市的认定标准。其中，要构成借壳上市必须上市公司控制权发生改变，另外收购规模必须达到资产总额100%等比例。既然划定了红线，部分上市公司便可巧妙设计重组方案，有意规避，比如收购资产只达原来资产比例的99%，或者名义上确保上市公司控制人不变等，从而可以躲避监管部门对重组上市在资产盈利等方面的严苛要求。
要对此进行规制，或可参考香港联交所的做法。联交所对是否构成反收购行动（对应于A股的借壳上市）规定了“明确测试标准”，这相当于定量标准；同时，联交所还规定了一项“原则为本的测试标准”，即“具有把拟收购的资产上市的意图，同时亦构成规避有关新申请人规定的一种方法”。上市公司收购方案即使通过了“明确测试标准”，联交所还会按照“原则为本的测试标准”来进行测试判断，如果不能通过“原则为本的测试标准”，同样可能认定为反收购行动。
如此来看，A股市场对重组上市的认定，应该坚持实质重于形式的原则——不仅要设计定量红线的认定标准，还应该进一步对重组上市进行明确定义，在此基础之上明确“原则性的认定标准”。如此一来，证监会就可依此，适当发挥自由裁量权，将一些规避构成重组上市的重大重组认定为重组上市。
事实上，制订重组上市的原则性认定标准，上市公司控制权是否变更、是否直接现金收购，都不应是考察重点，重点应在上市公司并购重组规模是否够大，交易对手是否直接或间接获得上市公司股票，是否有规避构成重组上市意图。本案中，尽管上市公司是以现金收购，但交易对手却间接获得上市公司股票，且体量巨大，规避构成重组上市意图也比较明显，若按上述标准或不难认定构成重组上市。
熊锦秋（财经评论人）